人工智能创作（AI创作）是指人工智能使用算法和模型来生成或创作出一些形式的内容，例如文本、图像、音乐、视频等。近日，北京互联网法院针对一起人工智能生成图片（AI图片）著作权侵权纠纷做出一审判决。到目前为止，该案为AI作品领域著作权第一案。根据北京互联网法院民事判决书“（2023）京0491民初11279号”，原告李某通过人工智能软件输入提示词方式生成涉案图片、并上传到小红书平台（图1），被告刘某将涉案图片用于个人百家号APP账户（ID：1734413619148645）“我是云开日出”的文章配图。其中，被告未获得原告的许可，且截去了原告在小红书平台的署名水印，使得相关用户误认为被告为该作品的作者，严重侵犯了原告享有的署名权及信息网络传播权。最终，法院判定原告是涉案图片的作者，享有涉案图片的著作权，同时被告侵害了原告就涉案图片享有的署名权和信息网络传播权，应当承担赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。
二、案件侵权分析
（一）一般著作权侵权认定的三个步骤
根据著作权法的相关规定以及法院的实际判决，著作权侵权的认定可以分为三个步骤。具体如下：第一步是判定涉案内容是否属于作品范畴，在实务中，这通常是大多数案件的核心争议点。如果被判定为作品，那么第二步是判定诉求者是作品的权利人。第三步是判定对方是否实施了侵权行为，并侵犯了权利人的哪些权利。
（二）根据一般要件对本案的分析
本案核心正是关于是否为作品的判定。《著作权法》第三条规定：“本法所称的作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以一定形式表现的智力成果。”即在判断涉案内容是否为作品时，主要从独创性、固定性和是否为智力成果三维度进行判断。具体如下：
1.作品应具有独创性
独创性也称原创性或初创性，是指一部作品经独立创作产生而具有的原创性。创作者背靠背完成，体现自己的意志并以一定形式表示出来，即认定为具有独创性。独创性判断的起点标准是有无，而非高低。例如，普通人日常随手拍摄的照片和作家精心打磨的作品只要体现个人的意志，均具有独创性，都可认定为作品。
2.作品应固定为某种形式
固定性指作品必须固定下来。只有当作品为一定形式加以固定后，才能产生复制权等其他权利。如果作品没有进行固定，那么复制权等权利就无从谈起。
3.作品应是智力成果
智力成果是指主体从事智力劳动所创造取得的成果。根据著作权法，智力成果的主体要求为自然人。而法人作品体现了法人的意思，其中的法人为自然人的拟制，视为作者。
根据法律的定义及解读，回到本案，本案的争议核心在于AI合成的图片是否能够被认定为作品。法院认为：原告在设计人物及其呈现方式时进行了独立的设计，并通过后续的调整修正过程展现了自己的审美选择和个性判断，表明图片由原告独立完成，具有独创性。此外，涉案的AI绘画通过电子图片的形式进行了固定，符合作品的固定性要求。最后，原告在软件中多次输入不同提示词组合，并进行参数调整生成了图2，然后修改模型权重生成了图3，接着通过修改随机种子生成了图4，并在最后增加了大量正向提示词生成了涉案图片。从构思开始到最终选定涉案图片的整个过程表明，原告进行了一定的智力投入，所以涉案图片具备智力成果要素。因此，涉案图片构成作品。
三、从实务看如何认定作品
目前国内的学术界和实务界对于本案中涉案内容是否构成作品仍持有异议，但是笔者认同法官对于本案涉案内容是否构成作品的判断。
根据笔者经手的大量著作权案件积攒的法律实务经验，笔者认为不论是利用AI技术还是其他技术创作的产品，还有更加简洁、直接的方式来判定其是否构成作品，即通过比照法定作品类型的标准进行判定。
根据著作权法的规定，法定的作品类型有两类：自创作品1和加工作品2。1、自创作品包括以下“8+1”类：文字作品；口述作品；音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；美术、建筑作品；摄影作品；视听作品；工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；计算机软件以及符合作品特征的其他智力成果。在这些有名的自创作品类型中，我们认为摄影作品判定的起点标准最低，任何人随手拍摄的照片都符合作品的构成要件。2、加工作品包括以下4类：改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品。其中，汇编作品是将已有的作品等作为素材汇集起来，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品。其在此类作品中判定的起点标准是最明确且最基础的。
因此，在实务中，我们可以首先判定涉案内容的作品类型是自创作品还是加工作品。然后，将涉案内容与摄影作品或汇编作品的原创性、智力投入等构成要件进行比对，若涉案内容满足或超过这些要求，基本可以认定其构成作品。
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